La regulaci\u00f3n de los deberes y responsabilidades de los administradores de las sociedades buscan \u2013 en el fondo \u2013 crear los incentivos correctos para solucionar el problema de agencia que se presenta entre los administradores y los accionistas de la sociedad.<\/p>\n
El problema de agencia se resume \u2013 en el contexto de las empresas \u2013 como aquella situaci\u00f3n en la que una persona, denominada principal, encarga a otra, conocida como agente, de la gesti\u00f3n de una actividad o unidad econ\u00f3mica , dej\u00e1ndole a ese \u00faltimo cierta autonom\u00eda en la toma de decisiones. Por lo general el principal no tiene c\u00f3mo conocer el grado de esfuerzo o diligencia que puso el agente en la toma de las decisiones.<\/p>\n
El ordenamiento jur\u00eddico pretende regular estas relaciones para hallar un equilibrio entre la autonom\u00eda de los administradores y la responsabilidad de los mismos, con el fin de crear incentivos para que estos siempre act\u00faen en pro de los intereses de la sociedad y no de los propios.<\/p>\n
A ese respecto, cursa en el Congreso un proyecto de reforma al r\u00e9gimen de sociedades preparado por la Superintendencia de Sociedades, con el fin de armonizar y modernizar ciertos aspectos que se quedaron cortos para la realidad empresarial en Colombia. Es as\u00ed como la reforma intenta que ciertos aspectos de la Sociedad por Acciones Simplificada \u2013S.A.S. \u2013 sean aplicados para otras formas societarias; tambi\u00e9n presentan algunas reformas a la Sociedad por Acciones Simplificada Unipersonal \u2013 S.A.S.U. \u2013 y, adem\u00e1s, pretende reformar el r\u00e9gimen de deberes de los administradores, as\u00ed como el de la responsabilidad de los mismos.<\/p>\n
A continuaci\u00f3n me dispongo a analizar las normas que regulan las actuaciones de los administradores y expondr\u00e9 algunas conclusiones sobre los incentivos que \u00e9stas generan y si, en mi opini\u00f3n, son eficientes para solucionar el problema de agencia que se genera en las relaciones entre los administradores con los socios.<\/p>\n
El primer art\u00edculo de la reforma al que har\u00e9 referencia es el 14, que incorpora un cambio en el modelo con el cual se responsabiliza a los administradores: se pasar\u00eda del buen hombre de negocios a un deber de cuidado en los siguientes t\u00e9rminos: \u201cEl administrador deber\u00e1 cumplir sus funciones con la diligencia que una persona prudente juzgar\u00eda razonable a la luz de las circunstancias propias de cada decisi\u00f3n\u201d. En el contexto que nos ocupa esta norma crea incentivos para que el administrador tenga m\u00e1s libertad de asumir riesgos a nombre de la sociedad si esto es lo que se considera razonable en cada caso.<\/p>\n
Sin embargo, el art\u00edculo 15 de la reforma, intenta incentivar el deber de lealtad del administrador con la sociedad haciendo que aquel tenga incentivos para actuar en pro de los intereses de la compa\u00f1\u00eda y no de los propios. La combinaci\u00f3n entre libertad para administrar y deber de lealtad crean los incentivos correctos para solucionar el problema de agencia.<\/p>\n
El art\u00edculo 16 de la reforma incluye varios puntos importantes: el primero es que los administradores solo son responsables por dolo, mala fe, (criterios subjetivos) y violaci\u00f3n de sus deberes (criterio objetivo), por lo que alguna violaci\u00f3n al deber de cuidado y de lealtad mencionados anteriormente dan lugar a la responsabilidad del administrador. Otro punto para resaltar es que elimina de tajo la aplicaci\u00f3n de la graduaci\u00f3n de la culpa que tanto debate produjo anteriormente.<\/p>\n
El art\u00edculo 17 de la reforma da una orden a los jueces que se vayan a juzgar la conducta de un administrador, de la siguiente manera: \u201c[l]os jueces respetar\u00e1n el criterio adoptado por los administradores en la toma de las decisiones relacionadas con el ejercicio de su cargo, siempre y cuando que tales determinaciones correspondan a un juicio razonable y suficientemente informado. Por lo tanto, a menos que se compruebe la mala fe o la violaci\u00f3n de la ley o de sus deberes, los administradores no ser\u00e1n responsables por los perjuicios que se originen en sus decisiones de negocios.\u201d<\/p>\n
Esta norma, adem\u00e1s de ser una orden para los jueces, crea importantes incentivos para los administradores, b\u00e1sicamente es una norma que obliga al juez a ser juez y no administrador, y este solo podr\u00e1 condenar a un administrador por violar la ley y sus deberes y no porque la decisi\u00f3n de gesti\u00f3n haya sido desafortunada, si la decisi\u00f3n fue informada y razonable en el momento que se tom\u00f3. Esta norma reconoce que administrar una compa\u00f1\u00eda implica riesgos y que es muy dif\u00edcil prever todos los efectos de la misma. Esta es una norma que incentiva a administrar, a tomar riesgos si estos son en pro de la sociedad, es por esto que son tan importantes los deberes de cuidado y de lealtad, porque son estos los que limitan la gran autonom\u00eda de los administradores a tomar decisiones.<\/p>\n
Y, por \u00faltimo, est\u00e1n los art\u00edculos que regulan la situaci\u00f3n de conflicto de inter\u00e9s entre el administrador y la sociedad, esta es una aplicaci\u00f3n del problema de agencia y es cuando ya es evidente que el administrador tiene dos decisiones posibles, una en pro de sus propios intereses y otra en pro de los intereses de la sociedad. La reforma incluye un procedimiento que siempre debe cumplir el administrador cuando se encuentre en este conflicto: debe informar y pedir aprobaci\u00f3n de los socios, si la sociedad aprueba que el administrador act\u00fae estando en conflicto de intereses quedar\u00e1 exento de responsabilidad; si act\u00faa sin aprobaci\u00f3n entonces ser\u00e1 responsable.<\/p>\n
Ya veremos si estas normas sobreviven los debates, o si seguiremos en el r\u00e9gimen actual del buen hombre de negocios.<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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