\u00bfQu\u00e9 es la supervisi\u00f3n? La supervisi\u00f3n es un instrumento de intervenci\u00f3n que se justifica ante la existencia de un inter\u00e9s p\u00fablico, es decir, que resulte necesario y relacionado con el cumplimiento de las finalidades sociales y econ\u00f3micas del Estado social de derecho, s\u00f3lo cuando este inter\u00e9s p\u00fablico o riesgo social est\u00e1 ligado a que la actividad o comportamiento de los agentes que desempe\u00f1an la funci\u00f3n, afecten a un n\u00famero plural de personas o que sus acciones u omisiones tengan un efecto o impacto social.<\/p>\n
Objetivos de la Supervisi\u00f3n La supervisi\u00f3n apunta a ejercer un control de legalidad que asegure el respeto de la legislaci\u00f3n y un control de oportunidad, mediante el cual se consolide el desarrollo de las actividades protegidas evitando los riesgos que pondr\u00edan poner en peligro la estabilidad de los sectores involucrados. En este aspecto existen algunos eventos, donde el ciclo normal de contar con unas normas que resulten vulneradas, que el juez avoque conocimiento, que profiera sentencia y que dicha decisi\u00f3n se traduzca en la forma de comportamiento que se debe adoptar, es largo, extenso y esa din\u00e1mica no es l\u00f3gica en aquellas actividades donde est\u00e1 de por medio un inter\u00e9s p\u00fablico.<\/p>\n
Tipos de supervisi\u00f3n Tenemos dos tipos de supervisi\u00f3n: (i) Supervisi\u00f3n objetiva: Se constituye en la regla general. Se configura cuando el riesgo no es inherente a la persona, jur\u00eddica u operador, sino que se refiere a alguna faceta de sus actividades. Ejemplo de este modelo de supervisi\u00f3n es la que ejerce la SIC para asuntos de protecci\u00f3n de la competencia, protecci\u00f3n del consumidor o reglamentos t\u00e9cnicos, y la (ii) Supervisi\u00f3n subjetiva: Este modelo de supervisi\u00f3n excepcional se es apropiado en eventos donde el riesgo est\u00e1 \u00edntimamente ligado con la existencia del operador jur\u00eddico que se hace inescindible, como ocurre en general con las vigiladas por la Superintendencia Financiera. Por ejemplo, en una compa\u00f1\u00eda de seguros la forma de direcci\u00f3n, como se hacen las inversiones de las reservas, como se realizan los pagos, toda su operaci\u00f3n termina afectado la posibilidad de que se presente el riesgo y por ello se asignan funciones para ejercer supervisi\u00f3n subjetiva.<\/p>\n
\u00bfPara que hacer supervisi\u00f3n? La funci\u00f3n de hacer cumplir la ley debe tener un prop\u00f3sito que debe ser id\u00e9ntico a ese inter\u00e9s p\u00fablico que se ha identificado, es decir, la supervisi\u00f3n no debe hacerse en abstracto. Un buen ejemplo de ello es la Superintendencia Financiera, que tiene un mensaje y objetivo claro: Garantizar la estabilidad del sector financiero. Otro ejemplo es la SIC que para los casos de antimonopolios tiene unos objetivos definidos en la ley 1340 de 2009: \u201cla libre participaci\u00f3n de las empresas en el mercado, el bienestar de los consumidores y la eficiencia econ\u00f3mica.\u201d<\/p>\n
La claridad de objetivo permite orientar los esfuerzos, priorizar las actividades, hacer una asignaci\u00f3n eficiente de sus recursos y establecer los l\u00edmites entre lo que corresponde a la supervisi\u00f3n y lo que debe ser asunto de la justicia ordinaria.<\/p>\n
\u00bfC\u00f3mo se supervisa? Facultades de los supervisores Para que una entidad de supervisi\u00f3n sea efectiva, tenemos tres aspectos b\u00e1sicos: (i) Las entidades de supervisi\u00f3n deben ser muy poderosas: Cuando las entidades se justifican, existe una tensi\u00f3n entre lo relevante de las entidades a ser supervisadas y su capacidad para afectar n\u00fameros importantes de personas en aspectos muy sensibles. El \u201cpoder\u201d del supervisor hace referencia al rango del cargo asignado, las funciones y las facultades que se le asignen, las cuales deben ofrecerle poder sobre el sector , la posibilidad de que sus decisiones sean influyentes, que afecten la forma de operaci\u00f3n y lo protejan contra la captura.<\/p>\n
(ii) la Independencia para la toma de decisiones frente al gobierno, los organismos de control, los particulares y el establecimiento de claras l\u00edneas de responsabilidad. La independencia no necesariamente implica la separaci\u00f3n del supervisor del ejecutivo. En mi opini\u00f3n, justamente su pertenencia a \u00e9ste, hace que el supervisor adopte decisiones respaldadas en tal v\u00ednculo y no solamente en un valor moral de adoptar la decisi\u00f3n. Es por ello que se hace necesario buscar alternativas pr\u00e1cticas para rodear de garant\u00edas eficientes a los funcionarios que deben adoptar decisiones de supervisi\u00f3n y no tanto con la idea de crear estas entidades muy alejadas de la presidencia.<\/p>\n
(iii) Recursos adecuados: (a) Financieros: los asuntos presupuestales redundan en una capacidad de gesti\u00f3n mayor. (b) Humanos: la elecci\u00f3n y formaci\u00f3n de los funcionarios resulta de la mayor importancia, dado que hacer una investigaci\u00f3n necesita un expertice especial, tiene un know how particular, saber que puede hacer, que no puede hacer y como lo puede hacer, no basta con conocer del sector, ni ser acad\u00e9mico para ejercer las funciones de supervisi\u00f3n de manera efectiva. y (c) Jur\u00eddicos, relacionados con las facultades y poderes asignados al supervisor, los cuales son:<\/p>\n
– Poderes de instrucci\u00f3n: No son reglamentaci\u00f3n pero s\u00ed orientan a los vigilados sobre pautas de conductas espec\u00edficas y deben estar acompa\u00f1adas de las sancionatorias en caso de incumplimiento de las instrucciones.
\n– Preventivas: Importantes para identificar riesgos y poder tomar decisiones sobre ellos. Un ejemplo es adoptar la medida de \u2018vigilancia especial\u2019 para realizar un seguimiento al desarrollo de la actividad por el vigilado.
\n– Correctivas: Hacen referencia a la facultad de incluir a las empresas en planes de ajuste para que se regularicen las actividades. Usualmente se ejecuta v\u00eda la implementaci\u00f3n de planes de gesti\u00f3n..
\n– Sancionatorias: Las sanciones para las infracciones deben ser de naturaleza y cuant\u00edas que efectivamente produzcan un efecto de desestimulo a la reiteraci\u00f3n. La teor\u00eda econ\u00f3mica indica que el valor de la sanci\u00f3n debe ser superior al beneficio descontado que se obtendr\u00eda de la pr\u00e1ctica de la que se trate.<\/p>\n
\u00bfC\u00f3mo deber\u00eda ser la supervisi\u00f3n en las TICS? Teniendo en cuenta lo anterior, es claro que el sector de las tecnolog\u00edas de la informaci\u00f3n y las comunicaciones, precisa un esquema m\u00e1s desarrollado, completo y armonioso de supervisi\u00f3n.<\/p>\n
Es evidente que la actividad que ha desarrollado la Superintendencia de Industria y Comercio ha sido muy relevante en la evoluci\u00f3n del sector, pero tambi\u00e9n es claro que la protecci\u00f3n de usuarios y las investigaciones por pr\u00e1cticas comerciales restrictivas no agotan lo que deber\u00eda ser objeto de control.<\/p>\n
Con prescindencia de si se necesita una nueva Entidad o fortalecer para ello a la Superintendencia de Industria y Comercio, un esquema de supervisi\u00f3n subjetiva en el sector resultar\u00eda desproporcionado, por lo que, deber\u00eda ser una supervisi\u00f3n de car\u00e1cter objetivo que abarque la totalidad del sector incluyendo los asuntos de televisi\u00f3n.<\/p>\n
En efecto, la estructura de las superintendencias y su ejercicio de las facultades de inspecci\u00f3n, vigilancia y control, en t\u00e9rminos generales ha sido un buen ejemplo en nuestro pa\u00eds. Por otra parte aquellas entidades que han ejercido tales funciones y que no cuentan con la estructura y organizaci\u00f3n de una superintendencia no han salido bien libradas.<\/p>\n
Qui\u00e9n hace qu\u00e9? Esa estructura para el supervisor ha venido acompa\u00f1ada del \u00e9xito paulatino de creer que al lado del gobierno como emisor de pol\u00edticas, se precisa de un regulador t\u00e9cnico. Es tr\u00edpode abarcar\u00eda entonces, al MinTics, la CRC y SuperTics (entendida como la nueva entidad o la SIC fortalecida).<\/p>\n
Acordada la necesidad de un supervisor fortalecido, entonces, y aceptadas las bondades de la separaci\u00f3n y especializaci\u00f3n de las funciones de pol\u00edtica, regulaci\u00f3n y supervisi\u00f3n, me atrevo a proponer las \u00e1reas sobre las que se deber\u00edan dar funciones y a qu\u00e9 entidades, as\u00ed:<\/p>\n
(i) Gesti\u00f3n del espectro:
\n\u2022 Determinaci\u00f3n de pol\u00edticas: MinTics
\n\u2022 Asignaci\u00f3n del espectro: MinTics
\n\u2022 Auditor\u00eda y seguimiento del uso del espectro ANE
\n\u2022 Supervisi\u00f3n: uso del espectro, investigaci\u00f3n por desviaciones o usos ilegales, adopci\u00f3n de medidas correctivas\/sancionatorias SuperTics<\/p>\n
(ii) Promoci\u00f3n de la competencia: Acceso e interconexi\u00f3n \u2013 Convergencia tecnol\u00f3gica \u2013 Mercados en competencia o mercados relevantes:
\n\u2022 Determinaci\u00f3n de pol\u00edticas: MinTics
\n\u2022 Expedici\u00f3n de normas que implementen los principios y pol\u00edticas: CRC (con aporte de la SIC y SuperTics)
\n\u2022 Supervisi\u00f3n del cumplimiento de las normas: SuperTics, (con aporte de SIC y CRC)<\/p>\n
El aporte de la SIC es lo que conocemos como abogac\u00eda de la competencia (art. 7 de la Ley 1340 de 2009), instrumento poderoso en cabeza de esa entidad que le permite rendir conceptos previos sobre proyectos de regulaci\u00f3n estatal que tengan implicaciones en la libre competencia.
\n(iii) Competencia: Integraciones Empresariales y Pr\u00e1cticas Comerciales Restrictivas
\n\u2022 Establecimiento de reglas particulares al sector: CRC, con aporte de SIC y SuperTics
\n\u2022 An\u00e1lisis de integraciones e investigaciones: SIC
\n\u2022 Aporte de elementos de juicio para el an\u00e1lisis previo de las integraciones: MinTics, CRC y SuperTics
\n\u2022 Seguimiento de las integraciones y adopci\u00f3n de correctivos: SIC<\/p>\n
(iv) Protecci\u00f3n a usuarios: Adopci\u00f3n y supervisi\u00f3n del cumplimiento de las normas que consagran derechos de los usuarios y consumidores y las que los habilitan para ejercerlos.
\n\u2022 Reglamentaci\u00f3n de la ley para hacer operativos los derechos de los usuarios y consumidores: CRC, con aporte de la SIC y SuperTics
\n\u2022 Supervisi\u00f3n administrativa del cumplimiento de la ley y reglamentaciones: SuperTics
\n\u2022 Atenci\u00f3n jurisdiccional de PQRs: SIC<\/p>\n
(v) Calidad:
\n\u2022 Expedici\u00f3n de reglamentos t\u00e9cnicos: MinTics
\n\u2022 Supervisi\u00f3n de Reglamentos T\u00e9cnicos: SuperTics
\n\u2022 Adopci\u00f3n de est\u00e1ndares m\u00ednimos de calidad e idoneidad de servicio en desarrollo de lo previsto en la ley a favor de los usuarios: CRC
\n\u2022 Supervisi\u00f3n de est\u00e1ndares m\u00ednimos de calidad e idoneidad: SuperTics<\/p>\n
(vi) Emergencia y seguridad p\u00fablica:
\n\u2022 Determinaci\u00f3n de pol\u00edticas: MinTics
\n\u2022 Expedici\u00f3n de normas que implementen los principios y las pol\u00edticas: CRC y municipios.
\n\u2022 Supervisi\u00f3n del cumplimiento de las normas: Alcald\u00edas y SuperTics<\/p>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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